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未注冊商標(biāo)的保護力度小

我國現(xiàn)行商標(biāo)法經(jīng)過了多次修改，最近一次是2013年。修改前的商標(biāo)法對未注冊商標(biāo)基本上不予保護，修改后的商標(biāo)法對未注冊商標(biāo)提供了一定程度的保護。
在2001年商標(biāo)法修改之前，第3條規(guī)定:“商標(biāo)注冊人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護”，據(jù)此理論界和學(xué)術(shù)界一般都認(rèn)為只有注冊才能取得商標(biāo)專用權(quán)。而商標(biāo)注冊申請實行絕對的先申請原則，只有在有兩個或多個人同一天對同一商標(biāo)提出注冊申請時，才考慮使用優(yōu)先。因此未注冊商標(biāo)的在先使用既不能產(chǎn)生實體上的權(quán)利，也不能產(chǎn)生與注冊商標(biāo)相對抗的效力，未注冊商標(biāo)在注冊之前只是一種具有標(biāo)識性、識別性的標(biāo)牌，不能稱之為權(quán)利。
這種對未注冊商標(biāo)不予保護的立法態(tài)度，使得社會上搶注他人未注冊商標(biāo)的風(fēng)氣盛行。據(jù)報道，20世紀(jì)90年代初，彭山縣祝威集團一下子注冊了幾百件商標(biāo)，1995年杭州泰龍貿(mào)易公司自己不生產(chǎn)產(chǎn)品，卻申請注冊了其他企業(yè)的81件商標(biāo)，1998年5月中國(深圳)對外貿(mào)易中心有限公司在不同類別商品上搶注其他企業(yè)的200多件商標(biāo)，這些商標(biāo)涉及我國48家上市公司和大批公眾熟知的企業(yè)。這種有組織、有計劃的大規(guī)模搶注行為就是為了“斂財”，搶注的往往不是自己的商標(biāo)，未注冊的商標(biāo)基本上得不到商標(biāo)法的保護。

修改后的商標(biāo)法根據(jù)《巴黎公約》和《 TRIPS協(xié)議》的規(guī)定增加了對馳名商標(biāo)的保護，并針對商標(biāo)搶注行為增加了對未注冊的已經(jīng)使用并具有一定影響的商標(biāo)的保護。
根據(jù)我國現(xiàn)行商標(biāo)法的規(guī)定，未注冊商標(biāo)因其知名度的不同，商標(biāo)法對其提供的保護力度也不同。根據(jù)商標(biāo)法第13條和第41條的規(guī)定，商標(biāo)法對未注冊的馳名商標(biāo)提供保護，保護力度相當(dāng)于已經(jīng)注冊的普通商標(biāo)，第13條第1款規(guī)定:“就相同或者類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、模仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊并禁止使用”；根據(jù)第41條第2款之規(guī)定，已經(jīng)注冊的商標(biāo)，如果違反了商標(biāo)法第13條之規(guī)定，自商標(biāo)注冊之日起5年內(nèi)，商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請求撤銷該注冊商標(biāo)，如果是惡意注冊的，馳名商標(biāo)所有人請求撤銷該注冊商標(biāo)的權(quán)利不受5年的限制。因此，對于未在我國注冊的馳名商標(biāo)，商標(biāo)權(quán)人有權(quán)禁止他人對該商標(biāo)的使用，并有權(quán)禁止他人就相同或類似的商品上申請注冊與馳名商標(biāo)相同或相似的商標(biāo)，即使已經(jīng)注冊，馳名商標(biāo)所有人也可以請求撤銷該注冊商標(biāo)，如果注冊人是惡意，這種請求撤銷注冊的權(quán)利甚至不受時間限制。

對于已經(jīng)使用并具有一定影響的未注冊商標(biāo)，根據(jù)商標(biāo)法第31條和第41條的規(guī)定，他人不得以不正當(dāng)手段搶先注冊，如果有人以不正當(dāng)手段搶先注冊該商標(biāo)，商標(biāo)使用人可以在該商標(biāo)申請注冊之日起5年之內(nèi)請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷該注冊商標(biāo)。但是總的來說，商標(biāo)法對“已經(jīng)使用并具有一定影響的未注冊商標(biāo)”的保護力度是很弱的。
首先，“具有一定影響”是一個彈性標(biāo)準(zhǔn)，在特定案件中某個商標(biāo)是否符合該標(biāo)準(zhǔn)，需要由法院或主管機關(guān)根據(jù)具體情況裁定；其次，即使未注冊商標(biāo)符合“具有一定影響”這種標(biāo)準(zhǔn)，使用人也只能防止他人以不正當(dāng)手段搶注，如果他人的注冊具有合理的理由，那么他人的注冊行為有效且能夠禁止該使用人繼續(xù)使用該商標(biāo)；最后，使用人沒有權(quán)利禁止他人使用該未注冊商標(biāo)。
從現(xiàn)行商標(biāo)法來看，商標(biāo)法對未注冊商標(biāo)的保護力度相當(dāng)有限，除非該未注冊商標(biāo)已具備了馳名商標(biāo)的要件，否則最多只能防止他人以不正當(dāng)手段搶先注冊。只要商標(biāo)法堅持使用不能和注冊一樣產(chǎn)生商標(biāo)權(quán)，那么利用商標(biāo)法來保護未注冊商標(biāo)，其前景就不容樂觀。但從目前世界商標(biāo)法發(fā)展趨勢和我國商標(biāo)保護實踐來看，我國不可能采取使用產(chǎn)生商標(biāo)權(quán)這種立法模式，因此，商標(biāo)法對未注冊商標(biāo)的保護力度是相當(dāng)有限的。

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