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知名未注冊商標獲得法律保護的理論基礎

在各國現(xiàn)有的知識產(chǎn)權法律體系中，商標法的內(nèi)容絕大部分都是圍繞注冊商標而規(guī)定的，即所謂的商標法是保護注冊商標的。在實行商標注冊制度的今天，許多國家奉行的是自愿注冊或自愿注冊與強制注冊相結合的原則，即從法律上看也是允許未注冊商標存在的。從另一個角度，就商標權的產(chǎn)生或獲得上，許多國家如英美國家遵循“使用在先原則”，注冊僅僅是作為商標權利存在的一種憑證，而非商標權的產(chǎn)生要件。從以上事實可以推斷，未注冊商標在法律上應該受法律保護的。實際上，給予未注冊商標以法律保護，是有其內(nèi)在的理論基礎的。
未注冊商標獲得法律保護的理論基礎在于其本身作為商標的事實。未注冊商標，作為經(jīng)營者在實際經(jīng)營活動中所使用的具有識別性的標志，其本身已不單純是一種標志，而是一種工業(yè)產(chǎn)權，是作為經(jīng)營者的企業(yè)的一種無形財產(chǎn)權，這種無形財產(chǎn)權便是商譽。這種商譽是商標所標志的產(chǎn)品或企業(yè)的形象，是一種知識資產(chǎn)，能夠給經(jīng)營者帶來巨大的經(jīng)濟利益和產(chǎn)生一定的社會效益。
未注冊商標獲得法律保護的另一個理論基礎，則在于商標的區(qū)分來源功能。商標作為商品或服務的一種標志，可以幫助消費者在同類競爭產(chǎn)品或服務中做出選擇。同時，商標表明了一個特定產(chǎn)品或服務的起源或來源的功能，使消費者識別出，使用相同商標的商品和服務來自同一來源。因此，保護未注冊商標是維護消費者利益和維護公平正當競爭之市場秩序的需要。區(qū)別產(chǎn)品或服務來源，避免消費者產(chǎn)生誤解、混淆和被欺騙，這是商標的最基本功能。如若只因商標注冊制度的實行，而對未注冊商標不援以法律之手，不僅損害了未注冊商標權人的利益，而且，終將損害商品或服務的消費者的利益。維護公平競爭、正當交易的市場秩序，就是保護誠實經(jīng)營者和廣大消費者的合法正當利益。其實，從民法的一般原則來看，仿冒未注冊商標、搶注他人未注冊商標的行為本身，也是與民法上的誠實信用之一般原則不相符的?；谄鋬?nèi)在理論基礎，世界各國對未注冊商標均有一定的保護。

未注冊商標獲得保護的理由之一，是未注冊商標具有較強顯著性且具有一定影響的商標，也就是有較強顯著性和具有一定影響兩個條件。任何商標必然是具有顯著性的，缺乏顯著性的商標根本就不能被認為是商標；同時，一個商標經(jīng)過使用人長期使用后獲得了一定影響，具有顯著性和同時具有一定影響的商標，就是在先權利，即便是沒有注冊，理應受到法律保護。
當然，如果未注冊商標本身含有創(chuàng)造性的智力成果而獲得了其他“在先權利”，如版權、外觀設計、商號等，則自然可以對抗注冊商標。
２０１３年的《商標法》對他人的在先權利尤其重視，明確將誠實信用作為一項總的原則引入商標法，即“申請注冊和使用商標，應當遵循誠實信用原則”（第七條）；注冊商標不得與他人在先權利沖突，“就同一種商品或者類似商品申請注冊的商標與他人在先使用的未注冊商標相同或者近似，申請人與該他人具有前款規(guī)定以外的合同、業(yè)務往來關系或者其他關系而明知該他人商標存在，該他人提出異議的，不予注冊”（第十五條第二款）；重申“對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制”（第四十五條）；對于惡意使用人（第三十六條）以及注冊人（第四十七條），需要承擔賠償責任；對于重復侵權的，工商局可以加重處罰（第六十條）；對于惡意侵權行為，可以給予１～３倍的賠償（第六十三條）。

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